Voici comment l'interdiction de TikTok se déroulera probablement devant les tribunaux

Une longue bataille juridique s’annonce.

Mercredi, le président Joe Biden a signé un projet de loi qui pourrait effectivement interdire TikTok aux États-Unis – mais cela ne sera pas si simple.

Le projet de loi oblige ByteDance, la société mère de TikTok, à vendre ses actions dans l'application à un acheteur qui répond aux exigences du gouvernement américain dans un délai de 270 jours. Dans le cas contraire, les fournisseurs de cloud et les magasins d’applications seraient interdits de distribuer l’application. (Les utilisateurs existants pourront peut-être conserver l'application sur leur téléphone, mais l'accès à son contenu pourrait être restreint, comme une émission disponible dans un pays mais pas dans un autre sur Netflix.) La date limite de conformité est le 19 janvier, un jour avant Le mandat de Biden est sur le point d'expirer. La législation était liée à un programme d’aide étrangère comprenant un soutien à Israël, à l’Ukraine et à Taiwan.

Si elle est appliquée, l'interdiction affecterait environ 170 millions d'utilisateurs actifs mensuels de TikTok aux États-Unis, dont 42 % ont entre 18 et 24 ans. L'application est particulièrement populaire parmi les jeunes utilisateurs qui l'utilisent pour s'organiser, communiquer, éduquer, et divertir.

Les législateurs qui ont voté en faveur de la législation sur le désinvestissement ou l'interdiction ont fait état de préoccupations concernant la confidentialité des données, la sécurité nationale, la surveillance et la propagande, principalement dues à la propriété chinoise de ByteDance. TikTok a régulièrement nié les allégations selon lesquelles il partagerait les données des utilisateurs américains avec le gouvernement chinois.

« Nous ne voulons pas d'interdiction », a déclaré mardi la porte-parole de la Maison Blanche, Karine Jean-Pierre, selon Reuters. Cependant, la campagne du président Joe Biden continuera à l'utiliser pour toucher les jeunes électeurs. « Il s'agit d'une question de propriété de la RPC », a-t-elle souligné, faisant référence à la République populaire de Chine.

TikTok y voit cependant une interdiction.

« Ne vous y trompez pas, il s'agit d'une interdiction – une interdiction de TikTok, et une interdiction de vous et de votre voix », a déclaré le PDG Shou Zi Chew dans une vidéo publiée sur TikTok.

La position du public américain sur cette interdiction est divisée. Environ la moitié des adultes américains – 49 %, selon les données YouGov du mois dernier – ont déclaré qu'ils soutiendraient une interdiction. Environ un tiers des Américains pensent que TikTok constitue une menace pour la sécurité nationale, tandis qu'un autre tiers n'est pas d'accord. Au moins la moitié de tous les utilisateurs de TikTok se disent fortement ou plutôt opposés à une interdiction. Ce débat intervient à un moment critique où de nombreux législateurs sont confrontés à la réélection.

Qu'est-ce-qu'on fait maintenant? « Il semble presque certain que nous assisterons à des contestations juridiques, et il semble y avoir des précédents qui soulèvent d'importantes préoccupations concernant le Premier Amendement concernant cette approche », a expliqué Jennifer Huddleston, chercheuse principale en politique technologique au Cato Institute, à Indigo Buzz.

Que pourrait faire TikTok ?

TikTok se prépare probablement à une bataille juridique pour contester tout désinvestissement ou interdiction pure et simple. Cela signifie poursuivre le gouvernement, très probablement pour des motifs constitutionnels, devant la Cour fédérale.

« Cette loi inconstitutionnelle est une interdiction de TikTok, et nous la contesterons devant les tribunaux », a déclaré TikTok après que Biden ait signé le projet de loi. « Nous pensons que les faits et la loi sont clairement de notre côté, et que nous finirons par l'emporter. Le fait est que nous avons investi des milliards de dollars pour protéger les données américaines et protéger notre plateforme de toute influence et manipulation extérieure. »

L’argument constitutionnel de TikTok se concentrera vraisemblablement sur la protection de la liberté d’expression par le premier amendement, arguant que l’interdiction de l’application ou l’obligation du désinvestissement viole ces droits. Sur cette base, TikTok chercherait à faire déclarer la loi inconstitutionnelle, ou du moins à demander une injonction empêchant son application. La position du gouvernement américain devrait souligner que toute restriction sur TikTok est nécessaire pour protéger les Américains contre la surveillance, les violations de la confidentialité des données, la propagande et les menaces à la sécurité nationale. Les deux parties ont déjà avancé des arguments similaires, TikTok ayant déjà remporté cet argument devant les tribunaux, notamment dans le Montana l'année dernière.

« Je m'attends à ce qu'il y ait au moins une contestation judiciaire de la loi. Et je pense que le gouvernement américain aura du mal à démontrer que la loi satisfait à l'examen approprié du premier amendement », a déclaré David Greene, directeur des libertés civiles de l'Electronic Frontier Foundation, à Indigo Buzz : ajoutant qu ' »il n'y a pas d'exception au premier amendement pour la sécurité nationale ».

TikTok a de solides alliés juridiques et des précédents qui soutiennent sa cause. « Cette législation créerait un terrible précédent de contrôle excessif du gouvernement américain sur les médias sociaux et le discours des Américains », a déclaré à Indigo Buzz Ashley Gorski, avocate principale du projet de sécurité nationale de l'ACLU. Jenna Ruddock, conseillère politique de Free Press, a déclaré qu'une loi ciblant une plateforme comme celle-ci viole le premier amendement et limite « les espaces essentiels permettant aux gens de se connecter et de communiquer ».

TikTok pourrait également invoquer des violations de la procédure régulière, affirmant que les États-Unis n'ont pas expliqué pourquoi leurs mesures d'atténuation étaient insuffisantes. De plus, TikTok pourrait citer le projet de loi des Attaquer, alléguant que le législateur les cible spécifiquement de manière injuste.

En fonction de la décision du tribunal inférieur et de la volonté de TikTok de continuer à se battre, il est possible que cette affaire soit tranchée par la Cour suprême.

Au-delà des contestations judiciaires, TikTok devrait lancer une campagne de relations publiques agressive. Alors que l’interdiction était imminente, TikTok a exhorté ses utilisateurs américains à appeler les législateurs, ce qui a entraîné un flot d’appels au Congrès. Comme l'a écrit Tim Marcin de Indigo Buzz : « Vous pouvez vous attendre à plus de messages de la part de l'entreprise alors qu'elle se bat pour rester aux États-Unis. »

Mais TikTok n'a pas encore déposé de dossier – et le gouvernement américain répondra probablement de la même manière.

Comment le gouvernement américain pourrait-il réagir ?

« Le gouvernement fera valoir que cette loi concerne la conduite, pas la parole, et qu'elle échappe donc aux protections du premier amendement », Anupam Chander, professeur de droit et de technologie à Scott K. Ginsburg et chercheur invité à l'Institute for Rebooting Social Media de l'Université de Washington. Berkman Klein Center for Internet & Society de l'Université Harvard, a déclaré à Indigo Buzz. Il a noté que deux cas de conduite pourraient être allégués : « la conduite en cause serait de la surveillance, et l'autre serait de la propagande – selon laquelle il s'agirait d'une manipulation du peuple américain au nom d'un gouvernement étranger. » Cependant, l'affirmation de la propagande implique le discours car elle se concentre sur « la sélection éditoriale de sujets particuliers plutôt que d'autres ».

Le gouvernement américain pourrait également affirmer que TikTok porte atteinte à la confidentialité des données des Américains et présente un risque pour la sécurité nationale.

Pourtant, l’argument de la collecte de données soulève également des préoccupations en matière de liberté d’expression. « Même dans le contexte des données personnelles, c'est-à-dire le volet surveillance des affirmations du gouvernement, il existe une contrainte importante du premier amendement », a expliqué Chander.

Le tribunal pourrait faire valoir que cela porte atteinte au droit à l'expression, mais Chander a exprimé son incertitude quant à « si (les tribunaux) estimeront ou non que l'empiétement est justifié ».

« Et c'est vraiment là que se situe le grand point d'interrogation dans mon esprit », a déclaré Chander. « Le tribunal sera-t-il persuadé que le gouvernement a démontré (…) un intérêt impérieux à empêcher le fonctionnement de cette application dont la propriété remonte à la Chine ? »

Et les États-Unis devront probablement fournir davantage de preuves pour étayer leurs affirmations.

« Nous n'avons aucune preuve publique de la raison pour laquelle TikTok constitue une menace pour la sécurité nationale », a déclaré Chander. « Nous avons vu que des membres de la Chambre et du Sénat ont reçu des séances d'information secrètes du gouvernement américain. Certains de ces sénateurs et membres du Congrès sont sortis et ont dit : 'Oh mon Dieu, c'est une menace à la sécurité nationale, et nous devrions l'interdire.' ' Alors que d’autres disaient que ce n’était que des conjectures. »

Ce manque de transparence suscite des inquiétudes quant à l’interdiction d’une plateforme sans justification claire, en particulier si elle est utilisée par des millions de personnes.

Comme l’a souligné le journaliste et commentateur Casey Newton dans Platformer, « le gouvernement aura probablement du mal à présenter un argument convaincant selon lequel l’interdiction de TikTok est nécessaire pour protéger les Américains ».

« Si le gouvernement chinois veut des données sur les Américains, il n'a pas besoin de TikTok pour les obtenir », a écrit lundi Alan Z. Rozenshtein, professeur agrégé de droit à l'Université du Minnesota, dans un article pour Lawfare. « Ils n'ont même pas besoin de les voler. Les États-Unis sont une exception notoire parmi les pays développés en raison de l'absence de loi nationale sur la confidentialité des données. Cela signifie que les Chinois peuvent simplement acheter une grande partie de leurs données auprès de courtiers en données et d'autres agrégateurs tiers. les mêmes informations qu’ils obtiendraient en accédant aux données des utilisateurs de TikTok.

Y a-t-il un précédent ?

Deux affaires judiciaires suggèrent que les arguments de TikTok pourraient avoir du poids. L’une d’elles est Lamont c. Postmaster General, une affaire de la Cour suprême datant des années 1960. Cette affaire concernait l’argument de la propagande, similaire à ce que le gouvernement américain pourrait faire valoir contre TikTok. Dans l'affaire Lamont c. Postmaster General, le tribunal a statué que le blocage du courrier en provenance de Chine communiste portait atteinte aux droits des destinataires du premier amendement de recevoir des informations.

L'autre cas concerne la tentative ratée du Montana d'interdire TikTok. Cependant, gagner un procès devant un tribunal ne garantit pas la victoire de TikTok dans cette affaire. Les arguments du gouvernement se concentreront probablement sur la gravité des risques pour la sécurité nationale, justifiant toute limitation de la liberté d'expression.

Que se passe-t-il si TikTok gagne devant les tribunaux ?

TikTok pourrait suivre plusieurs voies, mais il faudrait probablement apporter des changements opérationnels pour se conformer aux attentes du gouvernement américain, même si la loi est jugée inconstitutionnelle.

Que se passera-t-il si les États-Unis gagnent devant les tribunaux ?

Si le gouvernement américain l’emporte, TikTok sera contraint de vendre ses actions à un acheteur agréé par les États-Unis ou de se retirer des fournisseurs de cloud et des magasins d’applications.

« (TikTok) n'a vraiment qu'une seule chance, qui est devant les tribunaux », a déclaré Chander. « La stratégie alternative du Je vous salue Marie consiste à se retirer du marché américain et à espérer y revenir lorsque les relations sino-américaines se dégeleront. »

Même si la législation est respectée, ByteDance dispose d'au moins neuf mois pour décider s'il vendra l'application aux États-Unis. Le délai peut être prolongé jusqu'à un an si le président estime que des progrès ont été réalisés sur un accord.

Qui est susceptible de gagner ?

L’issue est incertaine, car les démocrates comme les républicains soutiennent une action contre TikTok. De nombreux experts juridiques, comme Chander, ne font aucune hypothèse sur la façon dont cela pourrait se dérouler. « Il s'agit de savoir quel niveau de confiance vous accordez au gouvernement pour prendre des décisions en matière de sécurité nationale, même si ces décisions empiètent sur vos libertés personnelles », a-t-il déclaré.

Quel que soit le résultat, le débat sur la technologie, en particulier sur les technologies principalement utilisées par les jeunes, se poursuivra. Les nouvelles technologies suscitent souvent une panique morale en raison de trois facteurs principaux. Selon Andrew Przybylski, professeur de comportement humain et de technologie à l'Université d'Oxford, cela inclut « une nouvelle chose populaire que font les jeunes, une raison de penser que ces jeunes sont vulnérables, et puis un ingrédient secret sur ce qui rend cette technologie ». différent de toutes les autres technologies qui nous faisaient paniquer auparavant. »

Les craintes concernant l'algorithme de TikTok et l'implication de la Chine dans l'application pourraient persister comme problèmes pour les législateurs américains, même si TikTok gagne.

« Nous avons déjà vu des choses comme empêcher l'utilisation de TikTok sur des appareils ou des réseaux appartenant au gouvernement (et) des idées comme le projet Texas, qui créent une sorte de localisation des données aux États-Unis », a déclaré Huddleston. « Vous pourriez également voir une certaine forme d'exigences de divulgation. »

Combien de temps cela prendra-t-il ?

La réponse courte est que nous ne le savons pas. Une résolution rapide pourrait apporter une réponse dans quelques mois, mais pour l’instant, TikTok agit comme s’il était là pour rester.